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明確我國注冊馳名商標侵權行為認定標準

明確我國注冊馳名商標侵權行為認定標準來源：河南科技大學

作者：李世琦

“混淆理論”的產生是基于保護消費者的目的：為了使消費者將生產者與商品聯系起來并不致發生誤認，以此來降低消費者的搜索成本。傳統混淆理論針對的是商標的標識功能，無混淆則無侵權，雖然我國商標法對注冊馳名商標進行了擴大保護，但基于混淆理論的跨類保護仍不足以囊括針對馳名商標出現的侵權類型。隨著對商品不斷的廣告投入，商標（尤其是馳名商標）具有了獨立于商品之外的財產價值，一些在不相同或不相類似的商品上使用與馳名商標相同或相類似商標的行為并不存在使消費者混淆的可能，但這些不經意的長期使用卻使馳名商標與商品、商譽的唯一、特定聯系遭到了破壞。［7］尤其是現代社會中，商品、服務等開始習慣跨行業、跨領域操作，商家通過商標在原領域積攢的人氣和良好信譽進入不同的領域發展，使得消費者見到商標出現在與原領域完全不同的商品或服務上也習以為常，消費者會習慣性地認為是該商家擴展的新的產業，在淡化的過程中并沒有使消費者產生混淆的可能，卻破壞了商品與馳名商標之間的唯一聯系，使馳名商標除標識商品或服務來源之外的例如廣告、質量保障等功能削弱，甚至淪為普通商標或商品通用名稱，這無疑會使馳名商標權利人遭受巨大損失。

因此建議，第一，在法條中明確商標淡化的定義，此處認同肖乾利及丁雷的觀點，認為切不可以混淆作為淡化的前提，同時要在定義中融入淡化的目的［14］；第二，明確規定淡化的表現形式：弱化、丑化和退化，并指出它們各自的特征以及損害后果。第三，應在《商標法》中明確淡化行為的構成要件：①商標淡化的對象是馳名商標；對于馳名商標的認定，建議借鑒國外建立動態認定標準，以符合我國馳名商標個案認定、被動保護的原則，同時也能防止馳名商標過度榮譽化，具體操作上只需要在認定時將相關公眾的知曉程度判斷替換為對待認定商標和異議商標二者公眾范圍的不同重合程度的判斷［15］。②侵5權行為人實施了淡化行為；⑤③對馳名商標已經或可能造成損害。這幾點在理論界基本已形成定論，但對于商標淡化行為是否應以行為人主觀過錯為構成要件目前尚存在爭議。商標權客體具有無形性，行為人在利用其同時很輕易不被商標權利人發現，對具有更高內在價值的馳名商標，則更容易被行為人利用其良好商譽進行搭便車的獲利行為；且淡化的過程具有無形性、長期性、積累性等特性，對淡化行為的證明本身就具有一定的難度，若是再以行為人的主觀過錯作為構成要件，無疑是加重馳名商標權利人的維權難度，這樣既不符合知識產權法激勵創新的立法目的，也不利于市場公平競爭。最后，基于前述淡化的特點以及其收集證據的困難等，確定“淡化可能性”的標準還是十分必要的，它可以使權利人在損害可能發生之時便可以維護自己的權利。

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