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我國馳名商標保護制度的性質

我國馳名商標保護制度的淵源是《巴黎公約》第6條之二和(Trip8協議》第16條第2、3款。因此,我們的討論需要溯及源頭。
馳名商標保護制度由《巴黎公約》1925年引入,公約1967年文本的第6條之二規定:“(1)本聯盟各國承諾,對商標注冊國或者使用國主管機關認為在該國已經馳名屬于有權享受本公約利益的人所有、使用在相同或者類似商品上的商標構成復制摹仿或者翻譯且易于產生混淆的商標,如本國法律允許應依職權或者依利害關系人的請求予以駁回或撒銷其注冊,并禁止使用。這些規定也應適用于商標的主要部分對上述馳名商標構成復制或摹仿且易于產生混淆的情形。(2)自注冊之日起至少五年的期限內,應允許提出撤銷這種商標注冊的請求。本聯盟各國可以規定一個期限,在此期限內必須提出禁止使用的請求。(3)對惡意取得注冊或使用的商標提出撤銷注冊或禁止使用的請求,不應規定時間限制。”
有的學者認為,“建立馳名商標制度的實質淵源在于為在先使用未注冊商標的保護提供法律依據”。①該制度的初衷是在當時不同國家實行的注冊原則和使用原則之間達成一種妥協,使尚未在(注冊原則)國家獲準注冊但已在該國相關公眾中被普遍認知的商標受到保護②換言之馳名商標制度最初主要是在注冊原則國家為未注冊商標提供例外保護的制度。當然,在奉行使用原則的美國,巴黎公約確立的馳名商標保護制度也在一些案件中被引用其特點在于外國商標雖尚未在美國實際使用,但已經在美國具有了較高知名度,該商標所有人之外的第三人進行注冊和使用仍然會導致消費者對商品來源發生混淆。由此可以看出,巴黎公約馳名商標制度具有以下特點(1)請求保護商標在相關國家的知名度應達到馳名的程度;(2)請求保護商標在相關國家不必實際使用;(3)請求保護商標限于商品商標;(4)該制度旨在防止與未注冊馳名商標存在混淆可能性的商標獲準注冊和使用。因此,巴黎公約的馳名商標保護制度并沒有提出新的商標保護理論,仍屬于混淆理論的范疇。

《 Trips協議》第16條第23款規定:“巴黎公約1967年文本第六條之二,原則上適用于服務。確認某商標是否系馳名商標,應顧及相關公眾對其知曉的程度,包括在該成員國地域內因宜傳該商標而使公眾知曉的程度。巴黎公約1967年文本第六條之二,原則上適用于與注冊商標所標示的商品或服務不類似的商品或服務,只要一旦在不類似的商品或服務上使用該商標,即會暗示該商品或服務與注冊商標所有人存在某種聯系,從而注冊商標所有人的利益可能因此受到損害。”上述規定與巴黎公約相比,存在以下區別:(1)受保護對象擴大到了服務商標;(2)簡要規定了馳名商標認定需要考慮的因素;(3)規定了對已馳名的注冊商標應在非類似商品上予以擴大保護。WPO在《關于馳名商標保護規定的聯合建議》的注釋4.3中認為,Tips協議》第16條第3款所稱的“某種聯系”是指,暗示產生了這樣一種印象,即馳名商標所有人參與了商品的生產或服務的提供,或者生產或者提供得到了馳名商標所有人的許可或贊助。③按照這種理解,《Tps協議》的馳名商標保護也沒有超出混淆理論的范疇,只不過是將對馳名注冊商標的保護擴張到了贊助混淆的范圍。因此,從《巴黎公約》到 Trips th議》的馳名商標制度均處于混淆理論所確定的傳統商標保護范圍之內。
我國現行馳名商標保護制度與《Tips協議》并無明顯區別,其性質也屬于依據混滑理論對商標的區分功能提供傳統保護,它既不同于美國的淡化保護,也區別于歐共體國家對聲譽商標的特殊保護。這可以從現行《商標法》的立法用語上得到印證:(1)《商標法》第13條第1款規定了“容易導致混淆”作為未注冊馳名商標受保護的條件。(2)同條第2款在對注冊馳名商標進行保護時,也突出強調了“誤導公眾”的條件。
既然我國現行馳名商標保護制度還在混淆理論范疇內轉圈,筆者將它當做“商標保護范圍的擴張”放在本章,是否有點文不對題了呀?非也。保護范圍的擴張是相對于保護的傳統范圍而言的。在美國和歐共體國家,它們的傳統范圍是由混淆理論來界定的,因此,美國的淡化理論及歐共體國家對聲譽商標的特殊保護就可謂之“擴張”。但在我國,商標保護的傳統范圄尚且沒有達到歐美國家混滑理論所界定的范圍,通過馳名商標制度加以擴張之后,才勉強同混淆理論所界定的范圍看齊。因此,如果進行橫向比較,我國的馳名商標制度較之于淡化理論或者對聲譽商標的特殊保護,只能落人“傳統”的范疇;如果就我國的商標制度之發展做縱向比較則我國的馳名商標制度已經達到“擴張”的境界了。

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