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如何應(yīng)對(duì)商標(biāo)申請(qǐng)中的描述性駁回

貴公司是否根據(jù)《蘭納姆法》第2（e）（1）條以“僅具有描述性”為由，收到了駁回您商標(biāo)注冊(cè)的商標(biāo)訴訟？在接受審查員的“描述性”決定之前，請(qǐng)仔細(xì)閱讀以下文章。
每個(gè)人都希望自己的商標(biāo)成為柯達(dá)，APPLE或NIKE等強(qiáng)而獨(dú)特的商標(biāo)，但是如果產(chǎn)品名稱不能傳達(dá)出足夠的信息供消費(fèi)者考慮購買，則該產(chǎn)品最終可能會(huì)失敗。但是，商標(biāo)保護(hù)僅適用于描述性商標(biāo)商標(biāo)所有者的商品和服務(wù)。結(jié)果，公司花費(fèi)大量時(shí)間和金錢試圖在最強(qiáng)但最抽象的標(biāo)記之間找到平衡（例如，像柯達(dá)這樣的虛構(gòu)，虛構(gòu)的單詞，或在計(jì)算機(jī)上隨意使用諸如APPLE的單詞）。但是那些商標(biāo)在“僅具描述性”的邊緣上又該如何呢？在中國專利商標(biāo)局申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)時(shí)，經(jīng)常會(huì)出現(xiàn)這個(gè)問題。如果商標(biāo)僅“描述”商標(biāo)所有人的商品和服務(wù)，中國專商局將駁回在商標(biāo)注冊(cè)簿中注冊(cè)商標(biāo)。針對(duì)申請(qǐng)發(fā)布描述性駁回后，商標(biāo)所有者可以有以下四個(gè)選擇：（1）通過辦公室訴訟答復(fù)和/或向商標(biāo)審判和上訴委員會(huì)上訴對(duì)審查員的駁回提出上訴，（2）接受商標(biāo)是描述性的，并提供證明其已根據(jù)《蘭納姆法》第2（f）條“獲得了獨(dú)特性”，（3）接受在補(bǔ)充注冊(cè)簿中的注冊(cè)，或（4）放棄了該申請(qǐng)。這些選項(xiàng)中哪一個(gè)最佳的決定取決于商標(biāo)的描述性，使用時(shí)間，過去的銷售和營銷以及商標(biāo)所有者的預(yù)算。但是，每個(gè)商標(biāo)都有其隱藏的弱點(diǎn)，商標(biāo)所有者在做出決定之前應(yīng)該知道這些弱點(diǎn)。過去的銷售和市場營銷以及商標(biāo)所有者的預(yù)算。但是，每個(gè)商標(biāo)都有其隱藏的弱點(diǎn)，商標(biāo)所有者在做出決定之前應(yīng)該知道這些弱點(diǎn)。過去的銷售和市場營銷以及商標(biāo)所有者的預(yù)算。但是，每個(gè)商標(biāo)都有其隱藏的弱點(diǎn)，商標(biāo)所有者在做出決定之前應(yīng)該知道這些弱點(diǎn)。
申訴描述性駁回
對(duì)描述性駁回的上訴可以作為對(duì)一項(xiàng)《商標(biāo)訴訟》的回應(yīng)，對(duì)《最終商標(biāo)訴訟》的重新審議的請(qǐng)求，也可以作為對(duì)商標(biāo)審判與上訴委員會(huì)的上訴。上訴，尤其是對(duì)TTAB的上訴，可能是響應(yīng)描述性駁回的最昂貴，最耗時(shí)的方法，但是，如果成功，它將帶來最大的好處。如果商標(biāo)所有人成功推翻了描述性駁回，則可以在主要注冊(cè)簿上獲得作為獨(dú)特商標(biāo)的注冊(cè)。
上訴特別耗時(shí)，因?yàn)樾枰C據(jù)的類型，即證明普通消費(fèi)者不會(huì)找到描述商品和服務(wù)的商標(biāo)。作為駁回，審查律師將提供描述性地使用該術(shù)語的證據(jù)，通常以40-50頁的互聯(lián)網(wǎng)屏幕截圖的形式出現(xiàn)，包括從新聞文章到公司網(wǎng)站的所有內(nèi)容。商標(biāo)所有者將需要反駁該證據(jù)，并提供其自己的商標(biāo)獨(dú)特性證據(jù)。例如，在In re Colonial Stores Inc.中。，巡回法院的前身法院裁定，SUGAR AND SPICE不能描述烘焙產(chǎn)品，因?yàn)樵摱陶Z的雙重含義及其在著名的童謠中的用法。證據(jù)還可以包括字典中沒有該單詞，或者商標(biāo)所有人是第一個(gè)使用該商標(biāo)的人。
如果商標(biāo)所有者敗訴怎么辦？通常，商標(biāo)所有者可以在其商標(biāo)申請(qǐng)仍在審理中時(shí)選擇其他兩個(gè)選項(xiàng)之一。在此過程中，越遠(yuǎn)，修改補(bǔ)充注冊(cè)簿或獲得的獨(dú)特性證明的程序難度就越大，但是通常可以做到。如果商標(biāo)所有人認(rèn)為其商標(biāo)不是“僅”描述其商品和服務(wù)，則應(yīng)強(qiáng)烈考慮對(duì)描述性駁回提出上訴。
提供獲得的獨(dú)特性證明– 2（f）聲明
在某些情況下，商標(biāo)所有者可以接受其商標(biāo)具有描述性，并辯稱其商品和服務(wù)在中國已“獲得獨(dú)特性”。這意味著，通過商標(biāo)所有者對(duì)描述性短語的使用和推廣，客戶現(xiàn)在將描述性詞視為這些商品和服務(wù)的商標(biāo)。例如，生菜商標(biāo)TASTY GREENS可能具有描述性，但如果該商標(biāo)的所有者花費(fèi)大量時(shí)間和金錢將其名稱與產(chǎn)品相關(guān)聯(lián)，則它可能聲稱“獲得了獨(dú)特性”。《蘭納姆法》（Lanham Act）允許專利商標(biāo)局（PTO）“假定”已經(jīng)“獨(dú)家”使用了五年商標(biāo)的所有者已經(jīng)具有獨(dú)特性。除非商標(biāo)具有極高的描述性，否則那么商標(biāo)局通常將允許商標(biāo)所有人在此“五年假定”下主張獲得的獨(dú)特性，而無需其他證據(jù)。如果商標(biāo)具有極強(qiáng)的描述性，或者已經(jīng)使用五年了，那么商標(biāo)所有者可以提供客戶誓章，銷售，廣告，賺取的媒體等方面的證據(jù)，以證明它已達(dá)到該閾值。提交誓章證明使用了五年既容易又便宜，而提供獲得的獨(dú)特性的實(shí)際證明可能既費(fèi)時(shí)又昂貴。贏得了媒體的更多贊譽(yù)，以證明它已經(jīng)達(dá)到了這個(gè)門檻。提交誓章證明使用了五年既容易又便宜，而提供獲得的獨(dú)特性的實(shí)際證明可能既費(fèi)時(shí)又昂貴。贏得了媒體的更多贊譽(yù)，以證明它已經(jīng)達(dá)到了這個(gè)門檻。提交誓章證明使用了五年既容易又便宜，而提供獲得的獨(dú)特性的實(shí)際證明可能既費(fèi)時(shí)又昂貴。
但是，存在更大的原因，為什么獲得獨(dú)特性的主張可能會(huì)損害該商標(biāo)的長期保護(hù)。根據(jù)獲得的獨(dú)特性注冊(cè)商標(biāo)注冊(cè)是對(duì)商標(biāo)具有描述性的承認(rèn)。這意味著，將來，如果商標(biāo)所有人試圖起訴第三方侵犯商標(biāo)，它就不能聲稱其商標(biāo)具有獨(dú)特性，“實(shí)際”和“概念”強(qiáng)度是中國法院通常在考慮時(shí)考慮的兩個(gè)因素。分析侵權(quán)索賠。這樣可以減小商標(biāo)保護(hù)的總體范圍。另一個(gè)因素是，某些服務(wù)（例如Google AdWords）不會(huì)將自動(dòng)保護(hù)范圍擴(kuò)展到“本來就不是唯一的”短語。如果商標(biāo)所有人提出2（f）要求，那么根據(jù)Google當(dāng)前的AdWords政策，除非根據(jù)法院命令，否則Google不會(huì)自動(dòng)阻止競爭對(duì)手購買關(guān)鍵字廣告中的商標(biāo)。
修訂補(bǔ)充登記冊(cè)
商標(biāo)所有者還可以選擇將其申請(qǐng)修改為補(bǔ)充注冊(cè)簿。這條路線通常最便宜，但防護(hù)能力最弱。與主注冊(cè)簿不同，補(bǔ)充注冊(cè)簿上的商標(biāo)在注冊(cè)人對(duì)注冊(cè)商標(biāo)所有權(quán)的主張中并未在全國范圍內(nèi)給予該商標(biāo)建設(shè)性通知。從申請(qǐng)的提交日起，它也沒有賦予在全國范圍內(nèi)優(yōu)先使用注冊(cè)商標(biāo)的權(quán)利，也沒有給予所有人在法院的任何證據(jù)推定。但是，對(duì)于相似的商品和服務(wù)，將在相似的商標(biāo)中引用該商標(biāo)，并且可能會(huì)對(duì)那些尋求注冊(cè)或使用相似商標(biāo)的商標(biāo)產(chǎn)生威懾作用。
在補(bǔ)充注冊(cè)簿上注冊(cè)并不是承認(rèn)商標(biāo)具有描述性，但是，這很可能是商標(biāo)弱項(xiàng)的有力指示。此外，沒有辦法將商標(biāo)從補(bǔ)遺“轉(zhuǎn)移”到主要注冊(cè)簿。如果商標(biāo)所有者最終希望在主注冊(cè)簿上進(jìn)行注冊(cè)，則需要重新申請(qǐng)，再次進(jìn)行審查程序，并主張商標(biāo)始終具有獨(dú)特性，或者提出獲得的獨(dú)特性證明（參見上文）。
放棄商標(biāo)申請(qǐng)
盡管這似乎很明顯，但需要注意的是，商標(biāo)申請(qǐng)可以不經(jīng)撤銷而撤回。在TTAB裁決之前的任何時(shí)候（通過選項(xiàng)1）。這意味著商標(biāo)所有者可以出于任何原因放棄其商標(biāo)申請(qǐng)，并在當(dāng)月下旬，當(dāng)年甚至五到十年內(nèi)再次提交。這樣做的缺點(diǎn)很明顯：商標(biāo)所有人將對(duì)其商標(biāo)沒有保護(hù)，并且將不得不依靠其普通法權(quán)利，這適用于商標(biāo)所有人可以證明其擁有商標(biāo)識(shí)別商標(biāo)的地理區(qū)域。這將使商標(biāo)的執(zhí)行變得困難且昂貴，例如，許多在線市場使其難以執(zhí)行未注冊(cè)的商標(biāo)，并且可能會(huì)在沒有法院命令的情況下駁回這樣做。公開記錄是該申請(qǐng)被放棄。這絕不是任何合法的承認(rèn)，
關(guān)于如何應(yīng)對(duì)中國專利商標(biāo)局的描述性駁回的最終思考
在確定處理描述性駁回的最佳方法時(shí)，需要考慮許多因素。如果商標(biāo)是真正的描述性商標(biāo)（即幾乎沒有機(jī)會(huì)贏得上訴），那么提供獲得的獨(dú)特性證據(jù)（如果可能）或?qū)ρa(bǔ)充商標(biāo)進(jìn)行修改可能是獲得描述性商標(biāo)中任何權(quán)利的唯一方法。但是，對(duì)于面臨此決定的公司，考慮長期后果始終很重要。請(qǐng)記住，每家大公司都曾經(jīng)是一家初創(chuàng)公司，面臨著有關(guān)其商標(biāo)的類似決定，商標(biāo)注冊(cè)的價(jià)值僅在于其擁有者對(duì)潛在侵權(quán)者實(shí)施商標(biāo)注冊(cè)的能力。商標(biāo)所有者在做出可能影響其商標(biāo)長期實(shí)力和范圍的決定之前，應(yīng)考慮所有選擇。

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