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什么樣的商標(biāo)屬于有不良影響

《商標(biāo)審査及審理標(biāo)準(zhǔn)》規(guī)定：本條中的“社會主義道德風(fēng)尚”，是指我國人們共同生活及其行為的準(zhǔn)則、規(guī)范以及在一定時(shí)期內(nèi)社會上流行的良好風(fēng)氣和習(xí)慣；其他不良影響，是指商標(biāo)的文字、圖形或者其他構(gòu)成要素對我國政治、經(jīng)濟(jì)、文化、宗教、民族等社會公共利益和公共秩序產(chǎn)生消極的、負(fù)面的影響.有害于社會主義道德風(fēng)尚或者具有其他不良影響的判定應(yīng)考慮社會背景、政治背景、歷史背景、文化傳統(tǒng)、民族風(fēng)俗、宗教政策等因素，并應(yīng)考慮商標(biāo)的構(gòu)成及其指定使用的商品和服務(wù)。

在中華英才網(wǎng)商標(biāo)案中，法院認(rèn)為，申請商標(biāo)由中文“中華英才網(wǎng)”構(gòu)成，該標(biāo)志整體上并不存在對我國政治、經(jīng)濟(jì)、文化、宗教、民族等社會公共利益和公共秩序產(chǎn)生消極、負(fù)面影響的可能；從該標(biāo)志的構(gòu)成要素看，雖然包含了“中華”字樣，但申請商標(biāo)亦未將“中華”二字突出使用，且“中華英才”本身具有相對固定而明確的含義，社會公眾通常不會將其與我國的國家名稱聯(lián)系在一起，因此，無論是從申請商標(biāo)標(biāo)志整體看，還是從其構(gòu)成要素看，申請商標(biāo)的注冊和使用均不屬于對我國國家名稱濫用的情形，不宜將其認(rèn)定為具有“其他不良影響”的標(biāo)志。
《商標(biāo)法》第十條第一款第(八)項(xiàng)規(guī)定，有害于社會主義道德風(fēng)尚或者有其他不良影響的標(biāo)志不得作為商標(biāo)使用。人民法院在審査判斷有關(guān)標(biāo)志是否構(gòu)成具有其他不良影響的情形時(shí)，應(yīng)當(dāng)考慮該標(biāo)志或者其構(gòu)成要素是否可能對中國政治、經(jīng)濟(jì)、文化、宗教、民族等社會公共利益和公共秩序產(chǎn)生消極、負(fù)面影響。同時(shí)，該條款屬于標(biāo)志不得作為商標(biāo)使用的絕對禁止使用的情形，是從保護(hù)“公序良俗”的視角出發(fā)，故此處的判斷主體應(yīng)為社會公眾，而非“相關(guān)公眾”，一般情況下訴爭標(biāo)志指定使用的商品或服務(wù)情況不在考量因素之列，應(yīng)當(dāng)從標(biāo)志本身的含義予以判定。
《最高人民法院關(guān)于審理商標(biāo)授權(quán)確權(quán)行政案件若干問題的規(guī)定》第五條規(guī)定：商標(biāo)標(biāo)志或者其構(gòu)成要素可能對我國社會公共利益和公共秩序產(chǎn)生消極、負(fù)面影響的，人民法院可以認(rèn)定其屬于商標(biāo)法第十條第一款第(八)項(xiàng)規(guī)定的'其他不良影響'。
將政治、經(jīng)濟(jì)、文化、宗教、民族等領(lǐng)域公眾人物姓名等申請注冊為商標(biāo)，屬手前款所指的“其他不良影響”。他人未經(jīng)許可將公眾人物姓名等申請注冊為商標(biāo)，可能造成其他不良影響而不予核準(zhǔn)注冊的，人民法院予以支持，此規(guī)定意味著公眾人物的姓名權(quán)可以不再需要通過“在先權(quán)利”等方式子以保護(hù)，也就是說，公眾人物可以隨時(shí)對依其姓名注冊的商標(biāo)提出無效宣告。另外，未經(jīng)繼承人許可將已死亡自然人姓名申請注冊為商標(biāo)，導(dǎo)致社會公眾將標(biāo)識有該商標(biāo)的商品與該自然人產(chǎn)生聯(lián)系等，可以認(rèn)定為“其他不良影響”。

現(xiàn)今，關(guān)于不良條款的主要爭議在于：第一，構(gòu)成“不良影響”的是標(biāo)志還是商標(biāo)，即在判斷是否存在不良影響時(shí)，是否要考慮申請注冊商標(biāo)所指定使用的商品？第二，上述有關(guān)“不良影響”條款乃至《商標(biāo)法》第十條第一款保護(hù)的是什么公共利益：是防止相關(guān)公眾混淆，還是維護(hù)社會公共道德？
包括“不良影響”相關(guān)內(nèi)容在內(nèi)的《商標(biāo)法》第十條第一款是公序良俗原則的具體體現(xiàn)，與體現(xiàn)“駁回商標(biāo)申請注冊的相對理由”的誠實(shí)信用原則并不相同。《商標(biāo)法》第十條第一款第(八)項(xiàng)關(guān)于“不良影響”的規(guī)定，在解釋上限于對標(biāo)志本身含義的不良影響，不包括將該標(biāo)志作為商標(biāo)使用于特定商品上時(shí)所可能產(chǎn)生的不良影響。這種標(biāo)志本身的不良影響無論在何種商品上都可能產(chǎn)生，因此判斷是否具有不良影響應(yīng)當(dāng)以全體社會公眾的認(rèn)知為準(zhǔn)，而不應(yīng)當(dāng)限于訴爭商標(biāo)指定使用商品的相關(guān)公眾。
對商品提供者的混淆誤認(rèn)，是基于相關(guān)公眾認(rèn)知而產(chǎn)生的結(jié)果，因此不是不良影響相關(guān)條款，也不是《商標(biāo)法》第十條第一款所要保護(hù)的公共利益內(nèi)容。另外，該條款規(guī)定：有害于社會主義道德風(fēng)尚或者有其他不良影響的標(biāo)志，不得作為商標(biāo)注冊，其中的“其他不良影響”是相對于“有害于社會主義道德風(fēng)尚”而言的，應(yīng)指：有害會主義道徳風(fēng)尚以外的、其他對于社會公共利益和公共秩序等造成的不良影響。該條款中的“其他”是一種兜底性的規(guī)定，但不是對于第十條第二第(一)項(xiàng)至第(七)項(xiàng)的兜底，而是對于第(八)項(xiàng)前半段的兜底。因此該條款中的其他不良影響不涉及造成消費(fèi)者誤認(rèn)、影響經(jīng)營者公平競爭等對私權(quán)造成的不良影響。最高人民法院也認(rèn)為，人民法院在審査判斷有關(guān)標(biāo)志是否構(gòu)成具有其他不良影響的情形時(shí)，應(yīng)當(dāng)考慮該標(biāo)志或者其構(gòu)成要素是否可能對我國政治、經(jīng)濟(jì)、文化、宗教、民族等社會公共利益和公共秩序產(chǎn)生消極、負(fù)面影響。如果有關(guān)標(biāo)志的注冊僅損害特定民事權(quán)益，由于《商標(biāo)法》已經(jīng)另行規(guī)定了救濟(jì)方式和相應(yīng)程序，不宜認(rèn)定其屬于具有其他不良影響的情形。
（一）潛在或現(xiàn)存的私人權(quán)益

案例、創(chuàng)博亞太科技(山東)有限公司與商標(biāo)評審委員會商標(biāo)異議復(fù)審行政糾紛案
本院認(rèn)為：根據(jù)《商標(biāo)法》第十條第一款第(八)項(xiàng)的規(guī)定，有害于社會主義道德風(fēng)尚或者有其他不良影響的標(biāo)志不得作為商標(biāo)使用，在審查判斷有關(guān)標(biāo)志是否構(gòu)成具有其他不良影響的情形時(shí)，一般應(yīng)當(dāng)考慮該標(biāo)志或者其構(gòu)成要素是否可能對我國政治、經(jīng)濟(jì)、文化、宗教、民族等社會公共利益和公共秩序產(chǎn)生消極、負(fù)面影響。如果該標(biāo)志作為特定主體在特定商品或服務(wù)上的商標(biāo)注冊和使用，可能會誤導(dǎo)廣大消費(fèi)者，從而對公共利益產(chǎn)生消極影響，亦應(yīng)屬于該條款所規(guī)范的情形，判斷被異議商標(biāo)是否具有其他不良影響，考察的是被異議商標(biāo)注冊和使用可能產(chǎn)生的客觀社會效果，而不是商標(biāo)申請人申請注冊商標(biāo)或使用商標(biāo)時(shí)的善意或惡意。同時(shí)，對于尚處于注冊審查程序中的被異議商標(biāo)來說，判斷其是否具有其他不良影響，還應(yīng)當(dāng)考察行政裁決或判決作出之時(shí)的事實(shí)狀態(tài)，以尊重新的已經(jīng)形成的公共利益和公共秩序。
本案中，根據(jù)計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)登記證書的記裁，原告的“微信系統(tǒng)”軟件于2011年2月23日開發(fā)完成，在2011年4月和6月，原告就該軟件產(chǎn)品簽訂了2份業(yè)各合作合同，其中2011年4月的合同缺乏實(shí)際履行的相關(guān)證據(jù)，2011年6月的合同雖然有合作單位的書面證言作為實(shí)際履行的證據(jù)，但該書面證言中明確表明相關(guān)軟件產(chǎn)品被命名為“沃名片”。因此，在案證據(jù)無法證明被異議商標(biāo)已實(shí)際授入商業(yè)使用，并被消費(fèi)者所認(rèn)知。
而第三人提交的證據(jù)顯示，“微信”即時(shí)通訊服務(wù)應(yīng)用程序由騰訊公司于2011年1月21日首次推出，晩于被異議商標(biāo)申請日2個(gè)月，早于被異議商標(biāo)初審公告日7個(gè)月。此后“微信”注冊用戶急速攀升，據(jù)相關(guān)報(bào)道的記裁，至2013年7月用戶已達(dá)4億，至2014年11月用戶更超8億，“微信”在信息傳送等服務(wù)市場上已經(jīng)具有很高的知名度和影響力，廣大消費(fèi)者對“微信”所指代的信息傳送等服務(wù)的性質(zhì)、內(nèi)容和來源已經(jīng)形成明確的認(rèn)知。
在這種市場實(shí)際情況下，如果核準(zhǔn)被異議商標(biāo)主冊，不僅會使廣大消費(fèi)者對微信所指代的信息傳送等服務(wù)的性質(zhì)、內(nèi)容和來源產(chǎn)生錯(cuò)誤認(rèn)知，也會對已經(jīng)形成的穩(wěn)定的市場秩序造成消極影響。
先申請?jiān)瓌t是我國商標(biāo)注冊制度的一般原則，但在尊重在先申清這個(gè)事實(shí)狀態(tài)的同時(shí)，商標(biāo)注冊與否還應(yīng)當(dāng)考慮公共利益和已經(jīng)形成的穩(wěn)定市場秩序。當(dāng)商標(biāo)申請人的利益與公共利益發(fā)生沖突時(shí)，應(yīng)當(dāng)結(jié)合具體情況進(jìn)行合理的利益平衡。本案中，一方面是商標(biāo)申請人基于申請行為產(chǎn)生的對特定符號的先占利益和未來對特定符號的使用可能產(chǎn)生的期待利益，另一方面是龐大的微信用戶已經(jīng)形成的穩(wěn)定認(rèn)知和改變這種穩(wěn)定認(rèn)知可能形成的較大社會成本，鑒于此，選擇保護(hù)不特定多數(shù)公眾的現(xiàn)實(shí)利益具有更大的合理性。因此被告認(rèn)定被異議商標(biāo)的申請注冊構(gòu)成《商標(biāo)法》第十條第一款第（八）項(xiàng)所禁止的情形并無不當(dāng)，本院予以維持。

（二）公有領(lǐng)城的標(biāo)識
司法實(shí)踐中，如果注冊人以公有領(lǐng)域的標(biāo)識申請商標(biāo)，法院會以不良影響為由認(rèn)為申請商標(biāo)不能獲取注冊。這些公用領(lǐng)域的標(biāo)識包括地名、通用名稱等。
縣級以上行政區(qū)劃的地名或者公眾知曉的外國地名，不得作為商標(biāo)。但是，地名具有其他含義或者作為集體商標(biāo)、證明商標(biāo)組成部分的除外；已經(jīng)注冊的使用地名的商標(biāo)繼續(xù)有效。商標(biāo)標(biāo)志由縣級以上行政區(qū)劃的地名或者公眾知曉的外國地名和其他要素組成，如果整體上具有區(qū)別于地名的含義，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其不屬于《商標(biāo)法》第十條第二款所指情形。
（三）保護(hù)宗教信仰
在“城隍”商標(biāo)案以及“梵凈山”商標(biāo)案中，法院都以商標(biāo)注冊有害宗教信仰和宗教感情為由駁回了商標(biāo)的注冊申請。注冊“PRINCEOFPEACE”商標(biāo)的申請因其含義為“耶穌基督”而被駁回。
（四）外文商標(biāo)的不良影響
對于外文商標(biāo)不良影響的判斷，應(yīng)堅(jiān)持“漢字等同”原則。如前述的“PRINCEOFPEACE”的中文含義為“耶穌基督”，其因可能損害宗教信仰和感情而不能獲得注冊。但如果是生僻外文字或無含義的外文組合，如何判斷其不良影響呢？
案例、英特里德公司訴商標(biāo)評審委員會商標(biāo)駁回復(fù)審行政案
申請商標(biāo)為外文詞匯，在判斷該詞的含義時(shí)，應(yīng)當(dāng)考慮中國相關(guān)公眾對于該詞的一般了解能力。英特里德公司向商標(biāo)評審委員會提交的《新英漢詞典》《大英漢詞典》等權(quán)威性英漢翻譯工具書均未收錄“ENTOLETER”一詞，中國的相關(guān)公眾很難知道該詞具有第6754號決定認(rèn)定的“用于谷物和其他食品消毒的機(jī)器、除蟲卵機(jī)”的含義。雖然在行政訴訟過程中，商標(biāo)評審委員會向原審法院及本院提交了相關(guān)證據(jù)用于證明“ENTOLETER”一詞的合義，但以中國相關(guān)公眾對于英語的一般了解能力而言，申請商標(biāo)屬于較為生僻的詞匯，中國相關(guān)公眾一般不會了解“ENTOL-ETER”一詞的具體合義。在此情況下，中國相關(guān)公眾在申請商標(biāo)指定使用的商品上，看到“ENTOLETER”時(shí)，不易將其理解為“用于谷物和其他食品消毒的機(jī)器、除蟲卵機(jī)”，亦不會依據(jù)申請商標(biāo)的中文含義對指定使用商品的功能、來源等產(chǎn)生混清或誤認(rèn)，從而產(chǎn)生不良影響。

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