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所采標志近似的兩個商標,只有當證據表明相關公眾已在客觀上將相關商業標志區別開來,才應該維護已經形成和穩定的市場秩序。對此,最著名的中國案例莫過于(法國)拉科斯特股份有限公司與(新加坡)新加坡鱷魚國際機構私人有限公司關于“鱷魚”商標的法律糾紛。兩家公司核準注冊的鱷魚圖文標志中,鱷魚圖形幾成鏡像關系,相關公眾看到其一,很可能聯想到另外一方。但是,聯想不等于混淆。2010年,最高人民法院提審判決認為,從訴爭標識在中國市場的共存和使用情況來看,兩者在中國市場內已擁有各自的相關公眾,在市場上均已經形成客觀的劃分,已經成為可區分的標志。

在商標注冊申請和注冊商標效力爭議中,對如何認定兩近似商標是否形成相互區分的穩定市場格局,2014年1月22日北京市高級人民法院頒行的《關于商標授權確權行政案件的審理指南》規定有較細致的法律適用方式。首先,訴爭商標申請人主張訴爭商標申請經過使用已經形成穩定的市場秩序能夠與引證商標相區分,應當證明訴爭商標在引證商標申請日前已持續使用。其次,提出這種主張的訴爭商標申請注冊人應當提供訴爭商標使用、知名度以及相關公眾不會將訴爭商標和引證商標相混淆等證據予以證明;而引證商標權利人可以提交相關公眾容易將訴爭商標與引證商標相混淆的證據。為此,當事人可以提供市場調查結論作為證據。
市場調查應當盡可能模擬相關公眾實際購買商品時的具體情形,并應當對相關公眾的范圍、數量,相關公眾購買商品時的注意程度以及整體比對、隔離觀察、主要部分比對等方法的運用進行詳細描述,缺少上述要素、對上述要素使用錯誤或者無法核實其調查真實性的市場調查結論,法院不予采信。最后,對訴爭商標申請人的這種主張,法院應當根據訴爭商標申請注冊人提供的證據并結合引證商標權利人提供的證據以及訴爭商標申請注冊人的主觀狀態等因素綜合加以認定。

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