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知識產權在先權的保護途徑

對知識產權在先權的保護，我國目前存在行政及司法兩種途徑。對于某些在先權的保護而言，行政途徑是最初且必經的程序，但此種行政救濟的合法性是以司法審查為保障的。
（一）行政途徑
某些知識產權在先權如優先權的行使必須通過行政途徑，當事人若對行政機關所作出的決定不服，可以提起行政訴訟。如果在后權利為通過行政程序產生的權利，如商標權或者專利權，則在先權利人在對在后權利行使禁止權時，其可選擇行政程序，如提起商標的異議程序、撤銷程序或者專利的無效程序，或可直接啟動司法程序，即向人民法院提起侵權訴訟，如上文提及的恒升集團訴恒生公司、金恒升公司侵犯商標權及不正當競爭糾紛案便為一例。在權利人通過行政程序達不到目的的情況下，如其無法通過撤銷程序撤銷在后注冊商標，其仍可啟動司法程序，如提起商標侵權訴訟。目前，我國法律在此方面并無禁止性規定。
當在先權利人認為自己的權利受到侵害時，其也可直接請求知識產權行政主管部門或工商行政管理部門對侵權行為予以查處。工商部門可責令侵權人停止侵害行為，并根據侵權人行為的嚴重程度對其進行相應的處罰。但依據我國現行各知識產權部門法的規定，行政機關的查處權是有一定限制的，如其無權決定侵權人對權利人的損害賠償問題，其僅可對賠償問題進行調解，調解不成的，賠償問題只能靠司法途徑來解決。
（二）司法途徑
除了有關優先權爭議應首先由行政途徑解決外，對其他的知識產權在先權受到侵害的案件，均可通過司法途徑來解決，且司法途徑是解決此類糾紛的最終途徑。這是由于知識產權的私權性所決定的。通過司法途徑，權利人可以獲得最全面的救濟。如侵權人的侵權行為極其嚴重，或其行為損害社會公共利益的，法院可對其給予民事制裁，或對相關部門發出司法建議，以追究侵權人侵犯知識產權的刑事責任。
在通過司法途徑對在先權予以保護時，目前存在一個爭議很大的問題，就是法院是否可以判令在后權利人撤銷、注銷甚至讓與其知識產權。對于域名與商標的沖突，已為最高人民法院相關司法解釋所明確，即法院認定域名注冊、適用等行為構成侵權或者不正當競爭的，可判令被告停止侵權、注銷域名，或者依原告的請求判令由原告注冊使用該域名。但對于商標與企業名稱的沖突，因無法律依據可循，故在實踐中存在分歧，目前存在的主要觀點有：
１不屬法院職權之內
如在沈陽市小土豆餐飲有限公司訴北京東北小土豆餐飲有限公司侵犯商標權及不正當競爭糾紛案中，①原告請求法院責令被告改正具有不正當競爭意圖的商號，法院對該項主張不予處理，理由是企業名稱的登記與管理不在人民法院審判職權范圍之內。
２可以判令被告變更
在立時集團國際有限公司訴武漢立邦涂料有限公司侵犯商標專用權及不正當競爭糾紛案中，一審法院判令被告在判決生效后１０日內變更其企業字號，新企業字號中不得含有“立邦”字樣。①二審法院以企業名稱的登記和管理不在人民法院審判職權范圍之內為由，認定一審直接判決被告變更企業字號不當，故撤銷了該項判決。②
３判令停止使用或者對使用方式和范圍作出限制
這是北京市高級人民法院在２００２年１２月２７日發布的《關于商標與使用企業名稱沖突糾紛案件審理中若干問題的解答》第四條中的意見。該《解答》認為，如果“侵權人的行為造成消費者對商品或者服務的來源產生誤認和混淆，或者造成消費者誤認為不同經營者之間具有關聯關系，或者對馳名商標造成商標法第十條第八項所說的不良影響，構成不正當競爭的，人民法院可以判令停止使用企業名稱或者對該企業名稱的使用方式作出限制”。
筆者對上述三種觀點均有不同看法。對于第一種觀點，筆者認為，商標與企業名稱沖突仍屬于民事爭議的范疇，僅以企業名稱的登記與管理不在人民法院的審判職權范圍之內而對該問題不予處理，似乎理由上不太充分。對于第二種意見，如果被告在判決規定的期限內沒有變更其企業名稱，則法院如何強制執行該判決則是法院沒有解決的問題。對于第三種意見，如何對該企業名稱的使用方式作出限制，或者說該企業名稱的具體使用范圍如何確定則是個難題，況且在有些情況下，只要該企業名稱存在便是對原告權利的侵害，僅限制被告對企業名稱的使用方式作出限制，并未解決根本問題。筆者認為，可行的解決方案是判令被告在判決書生效后一定期限內（如３０日內）變更企業名稱，作為此項判決的強制執行措施，法院可在判決主文中明確，如果該被告逾期不變更的，則由法院責令企業名稱登記管理部門撤銷該企業名稱。
（三）行政途徑與司法途徑銜接中出現的問題
對于知識產權在先權救濟中的行政途徑及司法途徑，在有些情況下，當事人具有選擇的權利。例如，在外觀設計專利權與其他在先權利發生沖突的案件中，從法理上講，在先權人可以直接訴外觀設計專利權人侵權，也可以請求宣告該專利權無效。但由于現行《專利法實施細則》第六十五條第三款規定，“以授予專利權的外觀設計與他人在先取得的合法權利相沖突為理由請求宣告外觀設計專利權無效，但是未提交生效的能夠證明權利沖突的處理決定或者判決的，專利復審委員會不予受理”，以及有些法院采納在侵權案件中涉及權利沖突的，應先由有關行政部門解決權利沖突問題之后再解決侵權問題的觀點，常會使在先權利人處于無路可走的境地。北京椰風熱帶食品配送公司與?？谑心仙綄崢I有限公司之間的在先權糾紛，①便為其中一例。原告擁有的商標權為在先權，被告擁有外觀設計專利權。原告請求宣告該專利無效，但因其未提供生效的處理決定或判決，故專利復審委員會依據現行《專利法實施細則》第六十五條第三款予以駁回。原告以被告的行為侵犯了其專利權為由，向某中級人民法院起訴，該院以該案涉及的侵權問題有待于專利復審委員會對椰風公司提出的無效宣告請求作出處理后方能審理，故裁定中止了該商標侵權訴訟的審理。筆者認為，對此類糾紛的解決，《專利法實施細則》的相關規定不甚科學，人民法院在此類糾紛中強調侵權糾紛須待權利沖突問題解決后方能審理，也是過于機械的。
總之，我國現有的法律制度基本為知識產權在先權提供了較為充分的保護。然而，不可否認的是在現實生活中侵犯在先權的案件尤其是“傍名牌”現象大量存在。針對這一現狀，筆者建議加大對惡意侵權人的制裁力度，如在相關立法或最高人民法院的司法解釋中明確，法院可直接判令侵權人變更其企業名稱，否則將由行政部門撤消其企業名稱。對較為嚴重的故意侵權行為，甚至應對行為人處以刑罰。以將他人商標作為企業名稱中字號使用的情形為例，我國臺灣地區商標法第六十三條所規定的“惡意使用他人商標名稱罪”具有借鑒意義。該條規定：“惡意使用他人商標之名稱作為自己公司或商號名稱之特取部分，而經營同一或同類商品之業務，經利害關系人請求其變更，而不申請變更登記者，處一年以下有期徒刑、拘役或二千元以下罰金。”對惡意將他人商標尤其是馳名商標作為字號或者域名使用，或者將他人馳名字號作為商標注冊或者使用，以故意攫取他人商業信譽或引起消費者對商業來源產生混淆為目的行為，筆者建議在我國刑法修正案中增設新的罪名，以遏制此種具有愈演愈烈之勢的侵權行為。

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