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認定近似商標的方法

根據《關于審理商標民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》的規定，認定商標近似既要對商標進行整體對比，又要對主要部分進行對比，而且在實際對比時，應當將被比對的兩個商標隔離開來，分別觀察。這里實際上規定了三種對比方法。不同的對比方法，各有其長處和優點，法院在審理具體案件時，切忌將這些方法割裂開來，對立起來，而是應當綜合與交叉地使用，這樣才能對被控侵權商標與注冊商標是否近似作出準確的判斷。出于討論的方便，下面分別討論一下認定近似商標的具體對比方法。
第一，要部對比方法。一個商標只要能夠區別為若干部分，其總是可以區分出主要和次要兩個部分。其中商標的主要部分，在整個商標中的識別作用、占據位置、面積構成或者色彩組合等常常更為突出和鮮明，對同類或者類似商品而言，對于識別主體的認知具有更大的沖擊力和提示功能，往往起到主要的識別作用。因此相關公眾在消費或者經營商品時，一般正是基于商標主要部分的提示所形成的記憶，去認知同類商品。因為要部能夠在人們的記憶中留下更為深刻的印象，同時也是因為要部是類似商標之間最具有顯著性和識別性的部分，因此必須重視對要部的比對，可以說抓住了要部的對比，也就抓住了近似商標對比的關鍵和問題的焦點，這對于區別被控侵權商標與原告注冊商標，具有十分特別的意義。
第二，整體對比方法。注冊商標作為法律保護的獨立的客體，在絕大多數場合，其總是以一個完整的方案受到法律保護的。因此強調對商標要部的保護和對商標要部的比對，絲毫也不排斥對被控侵權商標與原告注冊商標進行整體上的比對。相關公眾在商品的消費行為中或者經營行為中，既重視對商標要部的識別，也同時會對商標進行整體觀察，進而形成以商標要部為重點，商標整體為內容的記憶印象。通常情況下，無論是文字商標、圖形商標，或者組合商標，它們都是由若干部分組成的。近似商標的侵權人，為了達到既造成相關公眾對兩個商標的誤認，又盡可能降低注冊商標人侵權指控的風險，他們往往會在商標的若干部分或者枝節中刻意設定差別，借以抗辯其間的不同。法官在認定近似商標時，如果將兩個商標的若干部分孤立起來，進而只是對各個孤立的部分進行比對，往往就會發生只見樹木，不見森林的局限，夸大它們之間的差異性，忽視它們之間的相似性。因此，只有重視對近似商標進行整體比對，才能既注意個別細節上的差異性，又能觀察到它們整體上的同一性和相似性，以從局部到整體、從個別到一般認識的方法，來把握兩個近似商標的相互關系，通過兩個方面的對照比較，客觀和全面地對兩個商標是否構成近似作出準確的判斷。
第三，隔離對比方法。隔離對比的本意是將被控侵權商標與原告的注冊商標在時間上和空間上分離后進行對比的方法。將兩個有利害關系的近似商標置于并列狀態下進行對比，其差別性在有意識地實施比較鑒別的場合下，容易被發現，甚至有可能被渲染，盡管這些差別性往往是枝節上的。但是如果將兩個商標進行隔離觀察，觀察者就會因為記憶力的局限，忽略商標中的非顯著的和次要的部分，只把握住了商標的要部內容和整體印象，而被忽略的部分恰恰是那些表現為差別的枝節部分，這樣就為商標之間的混淆和商品之間的誤認創造了條件，這也正是需要對近似商標進行隔離對比的價值所在。事實上，現實經濟活動中，相關公眾大都是憑借自己對某一商標商品的直接經驗（消費記憶）或者間接經驗（廣告宣傳）去實施經營和消費行為的。他們中的絕大多數很少有人以按圖索驥的方式從事上述行為。進一步看，在進行經營和消費活動面臨商品選擇時，兩種近似商標商品也并非總是處于并列的狀態下存在。在上述場合下，就比較容易造成近似商標之間的混淆和兩種商品之間的誤認。所以隔離對比方法，能夠比較真實地反映現實經濟活動中造成商標商品誤認的實際程度，有利于比較準確地對近似商標進行判斷。

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