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近似圖形商標和近似文字與圖形組合商標的認定

１．近似圖形商標的認定
圖形商標是通過線條、輪廓或者畫面的方式來表現商標的含義和主題的。我們在考慮兩個商標是否構成近似時，本身就承認兩個商標之間一定存在差異，問題是這種差異到底有多大。如果兩個圖形商標的整體結構和要部相同，它們所表達的主題和含義相同，只是一些構圖細節或者色彩有差別，相關公眾施以一般注意力，可能發生混淆，就應當認定為近似商標。在判斷近似圖形商標時需要注意的是，如果兩個圖形商標的圖案相同，那么它們的大小和色彩通常不構成判斷兩個商標是否近似的考慮因素。（１）同一種類物質的圖形構成近似商標。種類相同的物質其圖形又屬于寫意方式表現時，比較容易產生誤認。比如寫意的“公雞”圖形與“母雞”圖形。但是對寫實種類的圖形是否會判斷為近似商標則需要作具體分析，比如以攝影的人物作品作為圖形商標，如果作品便于識別，則不應認定為近似商標。（２）改變圖形中的物質數量而形成的近似商標。構成商標的物質圖形相同，但是數量不同，這兩個商標也容易產生誤認，比如將注冊商標中的兩只“丹頂鶴”圖形，改變為一只“丹頂鶴”圖形。（３）不同種類物質的圖形構成近似商標。被控侵權商標的圖形與注冊商標的圖形所指向的物質不同，但是兩個圖形的外觀、形狀基本相同，相互之間缺少識別性，容易產生誤認，比如“玫瑰”圖形與“月季”圖形。（４）改變色彩組合而形成的近似商標。一些圖形商標的線條和輪廓特征不夠顯著，不過色彩組合的識別性較強，此種情況下著重比對近似商標的色彩組合，具有十分重要的意義。比如改變注冊商標的紅藍黃綠柵條的結構順序為紅綠黃藍柵條，或者改變柵條的粗細和數量。但是改變后的商標仍然與注冊商標在主體色調和整體形狀上相同或者近似，此種場合應當認定被控侵權的商標為近似商標。（５）圖形商標與文字商標構成近似商標。圖形與文字指向同一物質時，人們基于文字就會對文字下的圖形產生直接對應的聯想，同樣基于圖形也會對圖形下的文字產生同樣的認知上的聯系，對于那些沒有條件將兩個相關聯的商標商品進行一同比對而又缺乏相關經驗的人群，就可能對兩個商標產生誤認。比如“鱷魚”文字商標與“鱷魚”圖形商標就可能產生混淆。
２．近似文字與圖形組合商標的認定
組合商標由文字與圖形兩部分構成，上面討論的對文字和圖形商標近似判斷的標準同樣適用于對組合商標中文字與圖形部分的認定。不過需要注意的是，組合商標的文字與圖形是一個整體，因此在對組合商標進行判斷時，既要注意到兩個部分，又要進行整體觀察和判斷。（１）割裂文字與圖形的組合關系，只使用其中的文字或者圖形。這是一種常見的商標侵權方式，比如一些著名的汽車廠商的注冊商標都由文字與圖形組合而成，而某些汽車維修企業在服務標識中經常單獨使用他人組合商標中的文字部分或者圖形部分，這種行為則屬于近似商標侵權。（２）圖形部分不同，文字部分相同或者近似。比如“喜鳳＋圖形”與“喜凰＋圖形”，兩個商標比較起來，文字部分的“喜”字相同，“鳳”和“凰”指向物質相同，因此構成近似，但圖形差異明顯。（３）文字部分不同，圖形部分相同或者近似。比如注冊商標“可口可樂＋飄帶圖形”是國際知名商標，其中的飄帶圖形具有顯著性，被告在同類商品上注冊了“可喜”商標，但是在使用時卻采用“可喜（可樂）＋飄帶圖形”的方式，而飄帶圖形與原告的注冊商標圖形近似，被告的上述行為應當認定為商標侵權。（４）組合商標中的文字與圖形均近似。這種近似商標的特點是，兩個商標不論從文字的局部，或者從圖形的局部看，細節部分均有一些不同，但是從整體進行觀察兩者卻存在著近似之處，識別者能夠清晰地辨別出兩個商標存在著因襲的特征，這兩個商標應當認定為近似商標。比如注冊商標的“鴕鳥（墨水）＋鴕鳥圖形”與近似商標的“蛇島（墨水）＋鴕鳥圖形”。

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