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商標注冊淡化侵權

(1)商標淡化的概念
有學者認為,顯著性是商標法的核心概念,顯著性是指特定的標識與特定的商品或者服務存在著固定的聯系,并將該商品與其他商品區別開來的顯著特征。商標淡化又稱商標稀釋,是商標侵權基礎理論之一。簡言之,商標淡化是指在不相同、不類似商品上使用與他人商標尤其是馳名商標相同或者近似的商標,或者將他人的注冊商標尤其是馳名商標作為商品的通用名稱使用,從而淡化商標、商標權利人、商品三者之間的聯系,降低他人商標顯著度或削弱他人商標顯著性的行為。傳統的商標侵權行為成立的前提是他人的商標使用行為須造成消費者的混淆或者誤認,商標淡化行為的構成則要求他人的商標使用行為有造成消費者混淆或誤認的可能。商標淡化與商標侵權是兩個既有聯系又有區別的概念。
(2)商標淡化的分類
按照不同的標準,商標淡化可以分為不同的類別,其一,按照被淡化商標的公眾知曉度,可以分為馳名商標淡化行為和一般商標淡化行為;其二,按照商標淡化的結果,可以分為馳名商標被淡化為一般商標或商品或服務項目的行為和一般商標被淡化為弱顯著性的商標或商品或服務項目的行為,后者如“阿斯匹林”被淡化為解熱陣痛藥品的通用名稱、“ Thermos”被淡化為熱水瓶的通用名稱;其三,按照淡化的商標內容,可以分為相同商標淡化行為與近似商標淡化行為,前者“雪花”商標淡化為面粉通用名稱,后者如“麻婆豆腐”的使用對“陳麻婆”豆腐商標的淡化;其四,按照淡化的形式,可以分為弱化或暗化淡化行為和貶損淡化行為。前者如他人在餐館服務項目上使用具有高知名度電器商品商標行為,后者如他人在衛生用品上使用具有較高知名度化妝品商標的行為。其五,按照淡化的主觀狀態,還可以分為惡意淡化與善意淡化行為,前者如他人雖然明知某商標為注冊商標或者高知名度商標,卻故意采取淡化手段,后者如商標權人由于對其注冊商標疏于管理、宣傳或使用不當,使他人誤作商品名稱使用。
(3)商標淡化認識上的誤區
其一,認為被淡化的商標僅限于馳名商標。雖然一般理論都傾向于只給予馳名商標反淡化保護的權利,但實際上被淡化的商標不限于馳名商標,普通商標被淡化的現象并不罕見,而且,馳名商標被淡化容易引起各方關注,但普通商標被淡化卻往往被忽視。因此這種認識上的誤區對于一般商標的反淡化保護是不公平的。其二,商標淡化行為等同于或者包含商標侵權行為。首先,由上文可見,商標淡化行為與商標侵權行為概念明顯不同;其次,法律規定不同,關于商標侵權行為的表現,各國商標法律一般均有明確的規定,而商標淡化行為各國法律規定則大相徑庭;另外,商標淡化與商標侵權的外延和內涵也不盡相同。其三,不認為商標淡化行為與商標本身有關。從法律上或理論上來說,注冊商標在權利上一律平等,但商標權在現實上是并不平等的,其中一個重要因素是注冊商標的顯著性不同,顯著度差別懸殊,如地名商標、數字商標以及包含本商品通用名稱、圖形、型號等內容的商標。這些商標主觀上和客觀上都容易成為被淡化的對象,因此商標注冊人對于其申請注冊的商標應充分考慮其顯著性,對于已經注冊的弱顯著性商標,應盡量科學合理地使用和宣傳,以避免被淡化。其四,認為商標淡化的客體是單一的。實際上,商標淡化的客體不僅體現在淡化了商標與商標權利人、商品與商標權利人之間的特有聯系,而且還體現在商標顯著度自身的減弱,甚至商標注冊人整體形象的降低。商標淡化不同與商標侵權,商標淡化對商標權人的影響是多方面的。其五,認為商標淡化完全是他人的責任。一般來說,商標淡化大多是他人的惡意行為,但也不排除商標權人自己的失誤因素,這些因素既包括商標的獨創性設計水準,更有商標權人對商標的使用、宣傳和管理水平,而后者是完全可以避免的。
(4)被淡化商標的處理
被淡化后的商標如何處理呢,一種觀點認為,可以根據《商標法》第9條的規定,即申請注冊的商標,應當有顯著特征,便于識別,僅以本商品的通用名稱或者缺乏顯著性的標志取得注冊的,可以請求商標評審委員會裁定撤銷該注冊商標,但此規定只適用于申請注冊時已經缺乏顯著特征的商標,不適用申請注冊時具有顯著特征而后喪失顯著性的商標。另一種觀點認為,可以在該商標使用期屆滿,商標權人申請商標續展時,由商標注冊部門駁回續展注冊,但商標續展權基本上被視為商標權自然延伸的權利,非經法律的特別規定,不得予以不續展。還有一種觀點認為可以通過司法途徑,以審判的方式判定商標權是否需要保護。對商標淡化問題的態度世界各國不一。最為嚴厲的是美國,規定,只要商標進入公用領域,不論是否出于所有權人的原因,只要發生商標的退化,一律撤銷該商標。而法國過去不承認注冊商標會落入公用領域而無法專用,只要商標所有權人不放棄其商標權,就可以繼續作為商標使用。在我國,法律沒有關于商標淡化的處理規定,但結合法律實踐,一般認為,只要是由于商標所有人的作為或不作為而導致商標顯著性喪失的,法律就不繼續保護商標權,而不能僅僅由于商標所有人無法控制的情況變化,不予以保護。
(5)商標淡化的預防
對于商標權人而言,首先要積極主動維護權利,一方面可以通過法律制止他人的淡化行為,另一方面也可以通過擴大注冊獲得更廣泛的保護范圍。其次既要在申請注冊時確立具有高顯著度的商標,還要適時對其商標進行價值提升以提高其顯著度,更要合理有效規范地使用其注冊商標,預防他人的“善意”淡化行為,制止他人惡意的淡化行為。其次,對于立法者和執法者來說,加入世界貿易組織潮流的推動,使得我國對知識產權保護法律和原則與國際上的通行做法基本接軌,但在具體操作細節上仍有待細化,如可以參照國外做法制定專門的反淡化保護法,立法技巧上需要進一步提高,如在法律修改時預見性地確立若干知識產權保護原則。從修改后《商標法》的規定看,雖然沒有明確規定關于商標淡化行為處理的條款,但仍然可以根據第52條兜底條款“給他人的注冊商標專用權造成其他損害”來進行處理,特別是對于惡意淡化他人具有高知名度的注冊商標的行為。

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