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商標(biāo)權(quán)的取得分為原始取得和繼受取得，原始取得又有使用取得和注冊取得兩種方式，我國是后一種方式。根據(jù)商標(biāo)法的規(guī)定，除了煙草制品實(shí)行強(qiáng)制注冊外，其余商標(biāo)都實(shí)行自愿注冊原則。現(xiàn)實(shí)生活中，許多中小企業(yè)沒有認(rèn)識到商標(biāo)品牌的重要性，多側(cè)重于生產(chǎn)加工環(huán)節(jié)，熱衷于上規(guī)模、擴(kuò)生產(chǎn)、鋪攤子，對商標(biāo)作用、品牌等無形資產(chǎn)，概念模糊，缺乏長遠(yuǎn)發(fā)展眼光和規(guī)劃。這樣在自愿注冊原則下，商標(biāo)就有了注冊商標(biāo)和未注冊商標(biāo)的區(qū)分。而生產(chǎn)經(jīng)營者在創(chuàng)業(yè)的早期階段，大都使用未注冊商標(biāo)，在理論上注冊商標(biāo)和未注冊商標(biāo)的法律地位應(yīng)當(dāng)是平等的，所以，法律也應(yīng)對未注冊商標(biāo)體現(xiàn)一定程度的保護(hù)，這既體現(xiàn)了國家對商標(biāo)使用人如何行使權(quán)利的尊重，也充分體現(xiàn)了民事權(quán)利自治原則。
由于我國商標(biāo)立法中絕大多數(shù)的法律條款都是圍繞著注冊商標(biāo)來規(guī)定的，且商標(biāo)法過于強(qiáng)調(diào)保護(hù)注冊商標(biāo)的專有使用權(quán)，《商標(biāo)法》規(guī)定，商標(biāo)只有經(jīng)過注冊后，方可享有專用權(quán)，才能得到法律的保護(hù)。這種規(guī)定容易使人將商標(biāo)權(quán)等同于注冊商標(biāo)專用權(quán)，雖然2014年商標(biāo)法修訂后，承認(rèn)了對幾種特殊的未注冊情形進(jìn)行保護(hù)，但大部分未注冊人的權(quán)益無法得到有效保障。未注冊商標(biāo)使用權(quán)是一項依法存在的民事權(quán)利，它雖然不能與注冊商標(biāo)的專用權(quán)相平等，但也不能忽視任何一種合法的權(quán)利和利益的存在。
未注冊商標(biāo)在實(shí)際生活中的客觀存在，就要求對未注冊商標(biāo)予以保護(hù)，法律必須不斷根據(jù)社會生活的發(fā)展予以完善，這是經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)決定上層建筑的規(guī)律所要求的。2014年施行的新商標(biāo)法第13條規(guī)定對馳名商標(biāo)的保護(hù)制度，在其未注冊的部分領(lǐng)域提供保護(hù)。保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約、世貿(mào)組織也有相關(guān)的規(guī)定。第15條對兩種最典型的惡意搶注行為作了禁止性規(guī)定。但卻無法制止個別不法分子違背誠實(shí)信用原則，明知他人已經(jīng)使用但惡意搶先注冊的行為，不正當(dāng)利用該商標(biāo)已經(jīng)積累起來的商業(yè)信譽(yù)，甚至脅迫他人花錢購買其注冊的商標(biāo)，損害正當(dāng)生產(chǎn)經(jīng)營者和消費(fèi)者的合法權(quán)益。

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