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商標權保護的理論基礎

法律保護商標權，主要在于維護商標權人的商業信譽，保護廣大消費者的利益，促進工商業健康發展，維護市場經濟的正常秩序。因為商標權凝結著權利人的創造性勞動成果，具有一定的經濟價值，是一種無體財產權利。“然而，商標的經濟價值，并非因其圖樣的完成而產生，而系因專用權人的使用，如行銷、促銷等活動，使附有該商標的商品(或服務)在市場上占有一席之地，商標圖樣不再只是營業的表征，它也同時代表商品的知名度及品質的保證。至此，商標專用權人所擁有的不是一枚平面的商標圖樣，而是一筆龐大的經濟資源。”任何侵犯商標權的行為，一方面會損害商標權人的商業信譽，減少其已經得到或可能得到的市場份額，從而導致其經濟利益的損失;另一方面也造成不正當競爭，混淆不同企業在相同商品或服務上或者不同商品或服務上使用的商標，誤導和欺騙消費者，損害消費者的利益，從而給社會公共利益造成危害。所以，為了保護商標權人和消費者的利益，有效制止不正當競爭，維護市場經濟競爭秩序，應當加強對商標權的保護。

(一)混淆理論

商標權的取得或保護以制止混淆為出發點。在商標權的取得上，與注冊商標相同或近似的商標如果使用在相同或類似的商品或服務上不能給予注冊;在商標權的保護上，商標權人有權禁止他人在相同或類似的商品或服務上使用與其注冊商標相同或近似的標志。

1.混淆的含義:有廣義和狹義之分。狹義的混淆指同種類商品或服務來源的混淆，即公眾可能無法區別同種商品或服務的出處，將假冒者的商品或服務誤認為是商標權人的商品或服務。廣義的混淆是指公眾除了對同種類商品或服務來源混淆外，還包括對不相同或不相類似的商品或服務產生誤認。

2.商標混淆的認定:第一，主觀標準，即以相關公眾的一般注意為標準。相關公眾是指與商標所標識的某類商品或者服務有關的消費者和經營者。第二，客觀標準，即查看商標的相似程度和商品的類似程度。使用相同商標可推定必然產生混淆，使用近似商標是否構成混淆，要結合商標之間的近似程度、商品的差異大小、等級、價格、知名程度等綜合考慮。

(二)反淡化理論

對于馳名商標而言，即使他人將馳名商標使用于非類似的商品或服務上，盡管一般不會造成商品或服務來源上的混淆，但卻可能會降低馳名商標的影響力，利用混淆理論無法更好地保護馳名商標，必須禁止他人在不相同或不相類似的商品或服務上使用馳名商標，防止淡化馳名商標。淡化是指減損、削弱馳名商標識別性和顯著性的行為，而不管馳名商標所有人與使用人之間是否存在競爭關系或者存在混淆、誤解的可能性。商標淡化行為不屬于普通的商標侵權行為，在認定商標淡化行為時不能依賴于混淆理論。

1.商標淡化行為的表現

(1)沖淡，指將他人的馳名商標或與之近似的商標使用在不相同、不相似的商品或服務上，從而削弱馳名商標與它原來所標示的商品或服務之間的聯系以及該商標的顯著性和識別性，甚至使之完全消失，減少馳名商標特有的吸引力和廣告價值，從而給該商標所承載的商譽帶來毀滅性打擊。

(2)玷污，指將他人的馳名商標使用在某些商品或服務上，對該商標的良好信譽產生貶低、污損作用。如將“可口可樂”商標用于廁所清洗劑，會使人產生不舒服、厭惡的感情，污損該商標的價值。

2.反淡化理論的產生和立法

1927年美國耶魯大學法學院教授斯科特(Schechter)在《哈佛法律評論》上發表的《商標保護的理論基礎》中指出:“商標的真正作用，不是區別商品經營者，而是在滿意度方面區別不同的商品，從而促進消費者的不斷購買。從商標的基本功能出發，在商標被使用在非競爭商品時，其在滿意程度方面對不同商品的區別作用就會受到削減和淡化。商標越是顯著或獨特，給公眾的印象就越深，就越是應當限制他人在非競爭商品或服務上使用。”商標淡化理論出現后，立即引起立法者的重視。在美國，1947年馬薩諸塞州第一個制定商標的反淡化法，1995年美國國會通過《聯邦商標反淡化法》，是世界上唯一對商標淡化制定專門法的國家。在歐洲，1988年12月通過的《歐共體商標指令》就采納了商標淡化理論，2004年2月通過的《歐洲共同體商標條例》第9條第1款第(3)項、《德國商標與其他標志保護法》第14條、《新加坡商標法》第8條都規定了反淡化條款。1991年《日本商標法》、1992年《法國知識產權法典》也規定了反淡化條款，希臘通過反不正當競爭法規制反淡化。

3.我國《商標法》未建立馳名商標反淡化制度，故，有學者建議應增加這一方面的規定。盡管我國早在1993年《商標法實施細則》里談到了對“違反誠實信用原則，以復制、模仿、翻譯等方式，將他人已為公眾熟知的商標進行注冊的”可由商標局撤銷該商標，但同年修改的《商標法》并未明確規定。2001年第二次修改《商標法》后，在第13條中增加對馳名商標的保護，但主要是基于防止混淆的理論，并未建立完全的馳名商標反淡化制度。從該條第2款的規定來看，淡化和混淆這兩個基本概念沒有得到明確區分。鑒于反淡化理論的成熟及他國對馳名商標保護的成功經驗，可將反淡化理論吸納到我國《商標法》中。

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