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商標(biāo)搶注行為法律規(guī)制的缺陷闡釋

當(dāng)今社會，隨著市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，商標(biāo)的價值開始受到越來越多人的重視，隨著商標(biāo)法的不斷完善，商標(biāo)的價值日益凸顯，商標(biāo)已成為一種重要的無形資產(chǎn)，其對經(jīng)營者的重要性也越來越大。面對商標(biāo)注冊后帶來的巨大收益，商標(biāo)搶注也逐漸成了一種普遍的現(xiàn)象。根據(jù)商標(biāo)局的數(shù)據(jù)顯示，僅2019年上半年，我國商標(biāo)注冊量就有351.5萬件，同比增長67.8%。截至2019年6月，我國商標(biāo)累計注冊量2 582.3萬件，有效注冊商標(biāo)量就高達(dá)2 274.3萬。［2］這無疑是一個龐大的數(shù)字。

隨著商標(biāo)帶來的巨大收益，商標(biāo)搶注行為也不斷頻發(fā)，但我國商標(biāo)法并未對商標(biāo)搶注這一概念做出具體的法律釋義，學(xué)術(shù)界也只是在不斷的實踐中對商標(biāo)搶注的概念進(jìn)行總結(jié)概述，簡單的可以將商標(biāo)搶注的概念概括為行為人未經(jīng)在先使用人同意，在明知會損害在先使用人在先權(quán)利的提前下，對使用人已經(jīng)使用過并具有一定影響的商標(biāo)進(jìn)行搶先注冊的行為。而商標(biāo)搶注行為的產(chǎn)生在商標(biāo)的注冊申請階段，以及商標(biāo)轉(zhuǎn)讓的過程中都伴隨著一系列法律問題的出現(xiàn)。［3］

商標(biāo)申請注冊對商標(biāo)實際使用的忽視

從商標(biāo)搶注行為的概念出發(fā)，可以簡單地概括為商標(biāo)搶注行為是指行為人未經(jīng)在先使用商標(biāo)者的同意而將其所擁有的商標(biāo)予以搶先注冊的情形。我國商標(biāo)法采取注冊取得商標(biāo)權(quán)的模式，這種模式與國際上大多數(shù)國家一致，商標(biāo)的注冊取得在于鼓勵交易，維護(hù)商標(biāo)信譽(yù)，保護(hù)生產(chǎn)銷售者和消費者的權(quán)益，促進(jìn)社會主義市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，但不可否認(rèn)的是采用該注冊模式存在很大的缺陷。商標(biāo)權(quán)的取得強(qiáng)調(diào)時間上的在先性，根據(jù)《商標(biāo)法》第四條的規(guī)定，自然人、法人或者其他組織在生產(chǎn)經(jīng)營活動中，對其商品或者服務(wù)需要取得商標(biāo)專用權(quán)的，應(yīng)當(dāng)向商標(biāo)局申請商標(biāo)注冊。①這就很容易看出來，商標(biāo)的注冊核準(zhǔn)并沒有強(qiáng)調(diào)要對商標(biāo)進(jìn)行實際的使用，商標(biāo)的是否實際使用并不是衡量商標(biāo)是否能夠進(jìn)行申請注冊的標(biāo)準(zhǔn)。而這恰恰就為商標(biāo)搶注行為的產(chǎn)生提供了機(jī)會，商標(biāo)搶注者就利用商標(biāo)法的這一漏洞，大量的進(jìn)行商標(biāo)注冊，一方面造成大量無用商標(biāo)的囤積，另外一方面，商標(biāo)搶注者將他人已注冊商標(biāo)在非類似商品或者服務(wù)上進(jìn)行注冊，即商標(biāo)搶注者在注冊商標(biāo)未涉及的相同或相近似領(lǐng)域搶先進(jìn)行注冊，不以使用為目的，只是想通過后期的商標(biāo)轉(zhuǎn)讓來獲得巨額的轉(zhuǎn)讓費，在先申請原則讓商標(biāo)注冊人更多注重的是商標(biāo)注冊的在先性，并沒強(qiáng)調(diào)商標(biāo)的實際使用，這也是我國商標(biāo)法存在的一大問題，商標(biāo)權(quán)的注冊取得對商標(biāo)實際使用的忽視。［4］

我國《商標(biāo)法》中沒有就“商標(biāo)搶注”進(jìn)行明確的定義，而是通過一些具有原則性和規(guī)則性規(guī)定對商標(biāo)搶注進(jìn)行了較為體系化的規(guī)定。《商標(biāo)法》第七條商標(biāo)注冊應(yīng)遵循誠實信用原則就是關(guān)于商標(biāo)搶注的原則性規(guī)定，理論上，當(dāng)《商標(biāo)法》中關(guān)于商標(biāo)搶注的類型化規(guī)定不足以定義具體商標(biāo)搶注行為時，可以適用《商標(biāo)法》第七條規(guī)定的誠實信用原則對其予以規(guī)制，以彌補(bǔ)《商標(biāo)法》對商標(biāo)搶注行為規(guī)定的不足。但是，在我國目前的司法實踐中原則性條款往往容易被濫用。②對于商標(biāo)權(quán)濫用這一問題，最高人民法院在具體的案件提出“任何違背法律目的和精神，以損害他人正當(dāng)權(quán)益為目的，惡意取得并行使權(quán)利、擾亂市場正當(dāng)競爭秩序的行為均屬于權(quán)利濫用，其相關(guān)權(quán)利主張不應(yīng)當(dāng)?shù)玫椒傻谋Ｗo(hù)與支持”。而對于商標(biāo)搶注行為而言，其具有主觀上的惡意性，違反了誠實信用原則，通過攫取或不正當(dāng)利用他人市場聲譽(yù)，不僅損害了他人在先權(quán)益，而且也侵占了公共資源，擾亂了商標(biāo)注冊秩序。［5］

審查階段商標(biāo)無效撤銷搶注人無實際損失

《商標(biāo)法》第四十四規(guī)定，已經(jīng)注冊的商標(biāo)，除前項規(guī)定的情況以外，以欺騙手段或者其他不正當(dāng)手段取得注冊的，由商標(biāo)局宣告該注冊商標(biāo)無效。商標(biāo)局宣布商標(biāo)無效這屬于事后救濟(jì)，商標(biāo)注冊是否出于惡意，以欺騙或者不正當(dāng)?shù)氖盏饺〉蒙虡?biāo)注冊的，是否應(yīng)當(dāng)予以規(guī)制，都應(yīng)當(dāng)根據(jù)案情的情況靈活謹(jǐn)慎的判定，從而形成了良好的公平競爭的市場氛圍。但是我們也很容易能夠看出來，以欺騙手段或者其他不正當(dāng)手段取得注冊的，經(jīng)商標(biāo)局調(diào)查核實后，最后的結(jié)果也只是做商標(biāo)無效處理，商標(biāo)搶注人除了失去一個商標(biāo)的專用權(quán)外不會受到其他任何損失。

由于商標(biāo)注冊取得條件遵循的是“在先申請”原則，而商標(biāo)搶注在一定意義上可以說是“申請在先”原則的產(chǎn)物，大量的商標(biāo)搶注在一方面造成商標(biāo)囤積。商標(biāo)囤積也直接導(dǎo)致商標(biāo)審查積壓問題的出現(xiàn)。［6］大量的商標(biāo)搶注加大了商標(biāo)審查的工作量，不利于行政審查效率的提高。

商標(biāo)轉(zhuǎn)讓過程中未對商標(biāo)搶注作出具體規(guī)制

商標(biāo)轉(zhuǎn)讓在我國商標(biāo)法是一種很普遍的現(xiàn)象，商標(biāo)進(jìn)行轉(zhuǎn)讓，需要轉(zhuǎn)讓人和受讓人雙方簽訂轉(zhuǎn)讓協(xié)議后提交商標(biāo)局進(jìn)行申請，商標(biāo)局對轉(zhuǎn)讓的商標(biāo)有一個審核期，而在其審核期內(nèi)，商標(biāo)的所有權(quán)仍歸轉(zhuǎn)讓人所有，在此期間，商標(biāo)轉(zhuǎn)讓人可以對該商標(biāo)進(jìn)行二次轉(zhuǎn)讓，從而容易造成善意第三人損失，對于受讓人而言，在商標(biāo)轉(zhuǎn)讓審核期間，其無權(quán)對商標(biāo)的專用權(quán)進(jìn)行處分，他的權(quán)力處于一個真空的狀態(tài)。商標(biāo)搶注可以分為兩種情況，一種是不以使用為目的的商標(biāo)搶注，這種搶注也可以稱之為職業(yè)搶注，他們以進(jìn)行商標(biāo)搶注為主要目的，從而限制后來人對商標(biāo)注冊的可選范圍。一些在相同或相似商標(biāo)上進(jìn)行搶先注冊的商標(biāo)，很容易讓其他商標(biāo)使用人踩雷，造成對其他商標(biāo)使用人權(quán)益的損害，但是商標(biāo)一經(jīng)核準(zhǔn)注冊，其所有權(quán)就受到了法律保護(hù)，而真正需要受到保護(hù)的其他商標(biāo)使用人的權(quán)利卻因為其他人商標(biāo)搶注而得不到切實的保護(hù)。［7］另外在商標(biāo)轉(zhuǎn)讓的過程的，有一些人就是為了進(jìn)行商標(biāo)轉(zhuǎn)讓從中獲得利潤，從而大量搶注商標(biāo)，再通過商標(biāo)轉(zhuǎn)讓，將搶注的商標(biāo)轉(zhuǎn)讓給他人。

另一種則是以使用為目的的在他人尚未注冊的領(lǐng)域搶先注冊，這類搶注者存在一定的僥幸心理，商標(biāo)搶注人在被搶注人尚未注冊的領(lǐng)域搶先進(jìn)行注冊，而被搶注人往往是到未注冊的領(lǐng)域出現(xiàn)假冒產(chǎn)品的時候才會被動的認(rèn)識到自己的商標(biāo)被他人搶先注冊了，被搶注人為了獲得被搶注商標(biāo)的專用權(quán)，進(jìn)行商標(biāo)轉(zhuǎn)讓是唯一的途徑，而商標(biāo)搶注人便通過商標(biāo)轉(zhuǎn)讓從中獲取巨大利潤。

在商標(biāo)注冊過程中，因為商標(biāo)搶注并未違反相關(guān)的法律法規(guī)，他更多體現(xiàn)的是商搶注人的一種投機(jī)僥幸的心理，而對于第一種不以使用為目的職業(yè)搶注，因為這些搶注的商標(biāo)并未投入實際的使用，所以他們的市場占比就很少，而對于這些大量被注冊而不以使用為目而閑置的搶注商標(biāo)應(yīng)當(dāng)及時的清理，避免進(jìn)一步擾亂市場秩序。而對于第二種，以使用為目的的在他人未注冊商標(biāo)的領(lǐng)域搶先進(jìn)行注冊，這類商標(biāo)搶注的規(guī)制，可以采用事后救濟(jì)的方法，通過制定合理的轉(zhuǎn)讓費，獨家商標(biāo)使用費等來完成商標(biāo)轉(zhuǎn)讓工作［8］，同時還可以規(guī)定超出一定合理比例的不受法律的保護(hù)，轉(zhuǎn)讓人也可以通過法律程序讓商標(biāo)搶注人歸還超出一定合理比例的商標(biāo)轉(zhuǎn)讓費和商標(biāo)獨家使用費。

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