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顏色商標(biāo)的內(nèi)在顯著性認(rèn)定

與立體商標(biāo)一樣，顏色商標(biāo)一般很難被消費(fèi)者視為區(qū)別特定商品或服務(wù)來源的標(biāo)記。由于顏色本身的吸引力往往被應(yīng)用于商品或服務(wù)的廣告和營(yíng)銷，因此并沒有傳遞商品或服務(wù)來源的信息；在傳統(tǒng)觀念上，顏色并不被作為商標(biāo)使用，消費(fèi)者往往將顏色視為商品或其包裝的描述性或裝飾性特征。鑒于以上兩點(diǎn)考慮，顏色一般很難被注冊(cè)為商標(biāo)。各國(guó)或地區(qū)顏色商標(biāo)內(nèi)在顯著性認(rèn)定存在較大的差異。

1.各國(guó)顏色商標(biāo)內(nèi)在顯著性認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)

TMEP規(guī)定單一顏色商標(biāo)不具有內(nèi)在顯著性，申請(qǐng)人必須證明顏色商標(biāo)具有第二含義才能獲得注冊(cè)。例如，EdwardWeek案中用于醫(yī)療器械上的綠色商標(biāo)因未能證明具有第二含義而被拒絕注冊(cè)。1TAB認(rèn)為，由于顏色商標(biāo)自身的性質(zhì)，證明其獲得第二含義的工作量相對(duì)于其他類型商標(biāo)而言更大，因?yàn)橐话阆M(fèi)者很難將特定的顏色與商品的來源聯(lián)系起來。雖然單一顏色標(biāo)記不具備內(nèi)在顯著性，但是隨著時(shí)間的推移，消費(fèi)者可能會(huì)逐漸將某種特定的商品或包裝的顏色認(rèn)作是一種品牌，此時(shí)該顏色可以區(qū)別商品的來源。

歐洲法院也認(rèn)為，顏色由于廣泛使用并沒有特別傳遞信息的功能，但卻不能據(jù)此一概地認(rèn)為顏色不具有區(qū)別商品來源的能力。顏色在某些情況下作為商品來源標(biāo)記的可能性不能被排除，仍應(yīng)當(dāng)承認(rèn)顏色有可能將一企業(yè)的商品或服務(wù)與其他企業(yè)的商品或服務(wù)區(qū)分開來。顏色本身在正常情況下缺乏區(qū)別商品來源的能力，除了特定的情形外，顏色本身未經(jīng)在先使用就具有內(nèi)在顯著性是不可思議的，尤其是在商品或服務(wù)的數(shù)量受到嚴(yán)格的限制而且相關(guān)市場(chǎng)非常專業(yè)時(shí)表現(xiàn)尤為明顯。單一顏色標(biāo)記能否作為商標(biāo)取決于案件的具體事實(shí)，EUIPO認(rèn)為單一顏色本身缺乏內(nèi)在顯著性，除非有以下兩種例外情形：一是非常特定的顏色相對(duì)應(yīng)于非常特定的顧客，二是所使用的顏色在相關(guān)行業(yè)中是極其罕見而奇特的，否則申請(qǐng)人只能通過獲得顯著性尋求注冊(cè)。雖然歐盟在理論上承認(rèn)單一顏色可以作為商標(biāo)注冊(cè)，但是單一顏色往往因?yàn)槿狈︼@著性不能獲得注冊(cè)。

澳大利亞和新加坡認(rèn)為在判斷單一顏色商標(biāo)的顯著性時(shí)，需要考慮到同類商品或服務(wù)的競(jìng)爭(zhēng)者使用該顏色可能性不應(yīng)受到不正當(dāng)?shù)南拗疲虼诵袠I(yè)領(lǐng)域內(nèi)被普遍使用的顏色通常不具有顯著性。兩國(guó)均規(guī)定兩種單一顏色標(biāo)記不具有內(nèi)在顯著性：第一，商品的自然顏色。有些顏色是商品的自然顏色或者來源于商品的制造過程，例如，陶土色是屋頂或瓦罐的自然顏色，如果允許此類顏色注冊(cè)，則消費(fèi)者無法將使用相同顏色的不同商品區(qū)分開來。第二，商品使用該顏色能夠在市場(chǎng)中帶來可以證明的競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)。如果存在使用該顏色的競(jìng)爭(zhēng)需要，考慮到申請(qǐng)注冊(cè)使用在商品上的可以選擇的顏色，其他競(jìng)爭(zhēng)者會(huì)很自然地想到該顏色并在商品上以類似的方式使用該顏色，則該顏色不能獲得注冊(cè)。

2.顏色商標(biāo)內(nèi)在顯著性認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)評(píng)析

大多數(shù)國(guó)家或地區(qū)對(duì)于顏色組合商標(biāo)的顯著性認(rèn)定都采取了較為寬容的態(tài)度，但是對(duì)于單一顏色商標(biāo)的顯著性認(rèn)定則采取了較為保守的態(tài)度。單一顏色標(biāo)記在一般情形下不具備傳遞特定信息的能力，且在傳統(tǒng)觀念上不會(huì)被消費(fèi)者視為商品或服務(wù)來源的標(biāo)記，因此單一顏色標(biāo)記只有在非常特殊的情況下才有可能具備內(nèi)在顯著性。部分國(guó)家或地區(qū)例如美國(guó)對(duì)該問題的做法比較絕對(duì)化,一概認(rèn)定單一顏色標(biāo)記不具有內(nèi)在顯著性，其只有在獲得第二含義的情況下才可能獲得注冊(cè)。盡管有部分國(guó)家和地區(qū)承認(rèn)了單一顏色商標(biāo)理論上可以具有內(nèi)在顯著性，但實(shí)踐中鮮有顏色商標(biāo)因具備內(nèi)在顯著性而獲準(zhǔn)注冊(cè)，最終成功獲得注冊(cè)的單一顏色商標(biāo)一般都是因?yàn)樯暾?qǐng)人提交了充分的證據(jù)證明該標(biāo)記已經(jīng)獲得第二含義。

小編認(rèn)為，首先，目前很多國(guó)家或地區(qū)承認(rèn)了單一顏色標(biāo)記的可注冊(cè)性,雖然單一顏色商標(biāo)理論上可能具備內(nèi)在顯著性的做法具有很大的進(jìn)步性，但是各國(guó)或地區(qū)的單一顏色標(biāo)記顯著性判斷標(biāo)準(zhǔn)并不具備可操作性，僅僅以“非常罕見、非常奇特”作為判斷單一顏色標(biāo)記的顯著性標(biāo)準(zhǔn)仍過于主觀化。與立體商標(biāo)顯著性的判斷標(biāo)準(zhǔn)一致，具有獨(dú)創(chuàng)性、新穎性是判斷單一顏色商標(biāo)顯著性需要考慮的要素之一，但獨(dú)創(chuàng)性本身并非單一顏色商標(biāo)獲得保護(hù)的根據(jù)。其次，美國(guó)一概認(rèn)定單一顏色商標(biāo)不具有內(nèi)在顯著性的做法也有失偏頗，盡管在大多數(shù)情況下單一顏色標(biāo)記不具備內(nèi)在顯著性，但是一概排除單一顏色商標(biāo)具有顯著性的可能性也并不合理。

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